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垃圾短信侵权解析和个人信息保护立法

来源:发现律师事务所 作者:发现律师 时间:2007-08-23 Tag:垃圾短信   短信群发   个人隐私   个人信息   点击:

    2006年,我国短信发送量达到2790.2亿条,每一手机用户平均每天发送约3条短信。正是基于如此庞大的发送数量,“拇指文化”、“拇指经济”等一类定义不断被人提及。短信也逐渐被人们视为继报纸、书籍、广播影视和互联网之后的“第五媒体”。

    人们得益于短信交流便利的同时,却也被种种垃圾短信所恼。2006年,受信息产业部委托,中国互联网协会反垃圾邮件中心对手机短信状况发布调查调查结果:“本次调查于今年7月结束,手机用户平均每周收到8.29条垃圾短信。” 一部分人认为电信运营商对垃圾短信有不可推卸的责任。郑州某位律师认为运营商或通过运营商提供的服务不应该损害用户的利益,而一些垃圾短信已经给一部分用户造成经济或精神上的损害,从而准备把移动和联通两大电信运营商告上法庭。

 垃圾短信侵权解析 

    接收垃圾短信违背了手机用户的意愿,当属民法上的侵权行为。至于侵犯了何种权利,首先要将安宁权与隐私权应排除在外。民法上没有所谓的安宁权,那不是一种独立的权利类型;隐私权一般理解为和人格尊严有关,与公共利益没有直接联系,因此诉讼中,垃圾短信很难被认定为侵犯隐私权。关于通信自由权,也涉及到如何理解和界定通信自由这一概念的问题而存在争议。如果把通信自由理解为人们有和特定主体通信或拒绝与之通信的权利或自由的话,可以认为发送垃圾短信的行为属于侵犯他人通信自由。可见目前法律还没有明确规定垃圾短信侵犯了何种权利。因为垃圾短信占据的内存属于虚拟空间,而虚拟空间对用户来说,能否等同于其对手机所享有的所有权或物权法上对空间的拥有权,目前没有相关法律规定。

    另外,发送垃圾短信肯定利用了手机用户的个人信息,个人信息可以被买卖,说明其具有商业性价值,而这种价值属于用户个人所拥有,为私人财产。但难点在于,把侵犯个人信息定义为侵犯财产权在学理上和法理上都存在很大争议。另外,在没有相关针对性法律出台的前提下,向手机用户发送商品或服务信息的短信,本质上是一种广告形式,可以适用广告法的有关规定。按照《广告法》,广告主、广告经营者、广告发布者应当订立书面合同,广告经营者和广告发布者有对广告主的身份及其所提供的广告内容进行审查的义务;因此,制作和发布垃圾短信的行为都属于违法行为,应当对相关单位进行查处。
 
    《个人信息保护法》立法

    目前《个人信息保护法》已进入立法计划,出台可能会在2至3年后。《个人信息保护法》会对遏制、打击垃圾短信的行为起到重大作用,但不可能完全解决这一问题。《个人信息保护法》中,明确了滥用个人信息的行为属于违法行为,将被追究行政责任、民事责任或刑事责任。在民事上,用户可以依据侵犯其隐私权提起诉讼;在刑事上,《个人信息保护法》与刑法有衔接,例如一些通过短信盗取信息或破坏手机的行为,将被追究刑事责任;在行政上,规定了不管是电信运营商、电信服务商还是技术网络运营商,只要侵害了个人信息,都要承担责任。但《个人信息保护法》不是电信法也不是通讯法,不可能解决发送垃圾短信过程中各个侵权主体之间的责任划分等问题;这需要相关的配套法律才可以解决。

    目前我国法律上缺失因垃圾短信而针对运营商相关责任的规定。从法理上讲,电信运营商提供短信传输的通道,如果在知道或应当知道传输内容违法的情况下,运营商依旧提供服务的,应当承担法律责任;在难以认定和判断‘知道或应当知道’的情况下,美国有一种‘帮助侵权’的规定:为某一行为提供了帮助并获利,如果这一行为被认定为侵权,则承担一定的财产责任。

    资料:其他国家个人信息立法

    英国:面对日益严峻的垃圾短信现象,英国政府在2003年专门立法,将兜售产品的垃圾信息视为一种犯罪行为。按照这些法规,商业公司在使用个人信息如电子邮件地址和手机号码之前,必须得到允许。一旦违规,散播者在地方法庭最高可能被罚款5000英镑;在有陪审团出席的法庭,罚款额度将没有限制。此外,英国还设立了一些机构,如电话信息服务标准监察委员会、最高通话费管委会等,专门对利用手机信息进行非法活动的公司和个人进行监控。 

    美国:座机和手机都可以在联邦贸易委员会的“拒听推销电话登记处”注册。如果你的名字列在NON-CALL-LIST(拒听名单)上,还有人打你的手机进行推销活动,联邦贸易委员会将会视其为违法行为,处以几百至1万美元的罚款。美国立法比较严格。联邦电信委员会制定法规,要求短信发送人必须事前取得收信人的同意,才能发出商业或其他宣传的短信;如果违反,将被告上法庭,面临处罚。 

    德国:手机号码实行入网登记实名制。买手机时,用户必须出示身份证,其身份证号码、住址等信息将被输入电信运营商的数据库。同时,新客户将签订一份合同,合同中明令禁止发送垃圾短信。为了有效地管理短信服务,德国国会在2003年通过了“联邦反垃圾邮件法案”,规定向用户推销商品和服务的手机短信均要征得用户的书面同意,从21时至次日8时发送的广告需要再次征得用户同意。如果发送色情等非正常信息,均被视为违法行为,将被追究刑事责任。滥发垃圾短信者,最高可处以最高5万欧元的罚款。


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